一、案情

　　上訴人(原審被告)：汪為民。

　　被上訴人(原審原告)：南昌市灣里區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃委員會。

　　原審查明：1998年12月8日，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠職工代表大會表決同意將該廠轉(zhuǎn)讓給汪為民私人經(jīng)營，經(jīng)南昌市灣里區(qū)人民政府同意，1999年元月8日，灣里區(qū)二輕局(甲方)與汪為民(乙方)簽訂企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同書，約定：一、南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠有償轉(zhuǎn)讓給乙方后，其性質(zhì)由大集體企業(yè)改變?yōu)樗接衅髽I(yè)，甲、乙雙方原有的隸屬關(guān)系隨即被終止，企業(yè)歸乙方私人所有。二、乙方接收南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠的全部在冊職工(包括在職、請假、內(nèi)退和退休職工，其職工檔案身份不變)，妥善安置職工，依照有關(guān)法律法規(guī)和文件精神保障職工的合法權(quán)益，按有關(guān)規(guī)定為職工辦理社會保險(含養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育)，繳納相關(guān)費(fèi)用，保證職工享有集體所有制企業(yè)職工的同等待遇。同時，乙方擁有用工自主權(quán)和依法處置違紀(jì)職工的權(quán)利。乙方因生產(chǎn)經(jīng)營需要安排職工下崗，要按有關(guān)程序辦理，并為下崗職工辦理有關(guān)手續(xù)，繳納相關(guān)費(fèi)用，不得把職工推向社會。乙方應(yīng)按有關(guān)規(guī)定確保退休職工退休金按時足額發(fā)放并提供醫(yī)療等保障。三、有償轉(zhuǎn)讓給乙方的資產(chǎn)為南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠現(xiàn)在的生產(chǎn)區(qū)土地使用權(quán)、房屋、設(shè)備、其它生產(chǎn)資料和南昌門市部等，資產(chǎn)總計(jì)7375922.15元，乙方承擔(dān)南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠的全部債權(quán)債務(wù)和各種應(yīng)交未交款項(xiàng)。四、轉(zhuǎn)讓價及支付方式。轉(zhuǎn)讓價為634243.98元(凈資產(chǎn)扣除退休職工醫(yī)療費(fèi)用、職工安置補(bǔ)償費(fèi)和政府給予的各項(xiàng)優(yōu)惠)。合同訂立后，乙方一次性支付給甲方(現(xiàn)匯)。考慮到乙方周轉(zhuǎn)困難，甲方暫借434243.98元給乙方使用，乙方應(yīng)在五年內(nèi)以現(xiàn)匯分期還本付息(利息按同期銀行貸款利率計(jì))。五、有償轉(zhuǎn)讓后，乙方剝離部分的資產(chǎn)及南昌的職工宿舍集資款34萬元(由乙方支付)，交由隸屬于甲方的物業(yè)管理機(jī)構(gòu)管理，該機(jī)構(gòu)暫由乙方代管，乙方應(yīng)保證這些資產(chǎn)不流失，甲方隨時有收回管理的權(quán)利。六、本合同簽訂前，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠給其它單位擔(dān)保而承擔(dān)的連帶責(zé)任不再由化驗(yàn)制樣機(jī)廠承擔(dān)，甲方下屬的南昌市灣里區(qū)工業(yè)發(fā)展總公司承擔(dān)該擔(dān)保之債。合同還對雙方的其他權(quán)利義務(wù)作了約定。合同簽訂后，汪為民于1999年元月29日向?yàn)忱飬^(qū)工業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組支付15萬元轉(zhuǎn)讓款。1999年9月7日，灣里區(qū)體改委批復(fù)同意將南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠有償轉(zhuǎn)讓給汪為民。

　　2002年元月11日，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠登報(bào)公告，告知凡是請假或自動離崗的本廠職工，于見報(bào)后15日內(nèi)來廠辦理有關(guān)手續(xù)，逾期不來者將作為自動解除勞動關(guān)系處理。同年4月4日，該廠再次公告通知陳紅紅等46名職工因未來廠辦理有關(guān)手續(xù)，將其作為自動解除勞動關(guān)系處理。

　　2002年5月27日，灣里區(qū)二輕局向汪為民發(fā)出《關(guān)于嚴(yán)格履行企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同書》的函，內(nèi)容為：“我局與您于一九九九年元月八日訂立的《企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同書》，是在雙方平等協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂的。雙方應(yīng)嚴(yán)格按照合同的規(guī)定享受權(quán)利和履行義務(wù)。合同訂立后，我局始終嚴(yán)格履行。但由于您不按規(guī)定人為登報(bào)開除職工，不按國家有關(guān)規(guī)定按時繳納職工的社會保險金，存在著違約的可能。并導(dǎo)致近期多次職工群體性上訪，嚴(yán)重影響我區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境和社會穩(wěn)定。我局，作為合同的原告，為保障職工的切身利益，為保證合同的嚴(yán)肅性，有責(zé)任、有義務(wù)要求您立即嚴(yán)格履行合同，并盡快為全廠職工繳納各種社會保險金等。否則，由此造成一切后果，概由您個人承擔(dān)”。2002年5月30日，汪為民向?yàn)忱飬^(qū)二輕局作出《關(guān)于繳納養(yǎng)老保險的計(jì)劃》，承諾于2002年6月繳納所欠養(yǎng)老金25萬元，2003年2月繳納所欠養(yǎng)老金25萬元，欠款在2003年6月底前繳清，同時將社會養(yǎng)老保險金納入正常繳納程序。

　　2002年8月26日，灣里區(qū)二輕局向汪為民又發(fā)出《<企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同書>中需解決的幾個問題的函》內(nèi)容為：“1、保險問題：請你及時足額為全體在冊職工繳納社會保險金(含養(yǎng)老、失業(yè)、工傷和生育)，且于二OO二年九月十日前將繳納憑證的復(fù)印件交我局。2、被剝離資產(chǎn)問題：原化驗(yàn)制樣機(jī)廠轉(zhuǎn)讓時被剝離部分的資產(chǎn)由你代管，但實(shí)際上你未盡管理之責(zé)。現(xiàn)我局依據(jù)合同規(guī)定，收回管理權(quán)。請你于二OO二年九月十日前將南昌職工宿舍集資款34萬元轉(zhuǎn)給我局。3、轉(zhuǎn)讓金問題：至目前為止，你已支付壹拾伍萬元，還有伍萬元的首付款未付出，請你在近期付出。余款按合同規(guī)定五年內(nèi)付清，也請你作出還款計(jì)劃，并于二OO二年九月十日前以書面形式告知我局”。2002年8月31日，汪為民復(fù)函，主要內(nèi)容為：1、根據(jù)《企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同書》第七條規(guī)定：本合同簽訂之前，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠給其它單位擔(dān)保責(zé)任由其下屬的南昌市灣里區(qū)工業(yè)發(fā)展總公司承擔(dān)該擔(dān)保之債。因擔(dān)保而承擔(dān)連帶責(zé)任義務(wù)、經(jīng)濟(jì)債務(wù)不再由我方承擔(dān)。由于南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠在合同簽訂之前已為南昌紡織五金廠、南昌助劑二廠、灣建公司、南昌熒光燈廠擔(dān)保。且南昌紡織五金廠、南昌助劑二廠、灣建公司借款均已判決并發(fā)生法律效力，南昌助劑廠的擔(dān)保債務(wù)仍在追償之中。合同履行近四年，貴局并未想辦法將此擔(dān)保債務(wù)按合同第七條的規(guī)定解除，或?qū)⒋藫?dān)保債務(wù)按法定手續(xù)轉(zhuǎn)移給灣里區(qū)工業(yè)發(fā)展總公司。我想，在解決此擔(dān)保債務(wù)的情況下，貴局提出的被剝離資產(chǎn)管理問題及轉(zhuǎn)讓金支付問題也就迎刃而解了。2、關(guān)于保險問題：我已向貴局承諾在一年之內(nèi)為在冊職工(含在職、請假、內(nèi)退和退休職工)繳納保險金，且已得到貴局的認(rèn)可。目前已按承諾支付31萬元的養(yǎng)老保險金。

　　2003年4月29日，汪為民為蔡久仁等68人交清失業(yè)保險金及養(yǎng)老保險金，劉茶花等37人也已在灣里區(qū)社保局辦理了退休待遇手續(xù)。2003年7月14日，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠又交清了工傷、生育保險金。2001年12月5日，南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠企業(yè)性質(zhì)由全民所有制變更為股份合作制企業(yè)，股東為汪為民、張和英。2002年9月7日，灣里機(jī)構(gòu)編制委員會下發(fā)通知，原二輕局職能劃入灣里區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃委員會。

　　原審法院認(rèn)為：灣里區(qū)二輕局與汪為民簽訂的企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容、形式合法，并經(jīng)過了政府職能部門審批，應(yīng)認(rèn)定有效。合同簽訂后，汪為民為制樣機(jī)廠職工繳納社保金的方式僅限于職工在退休時一次性繳清社保金并辦理退休手續(xù)，這與合同約定不相符，汪為民確實(shí)存在違約行為。但在一審審理過程中，汪為民于2003年4月29日和7月14日分兩次主動為105名職工辦理了社會保險，表明其還是有履約誠意，并非拒不履行合同。經(jīng)計(jì)委主張除上述105名職工外，還有80名職工汪為民未為其繳納社會保金，這80名職工包含陳紅紅等46人及廖小英等34人，原審法院認(rèn)為，關(guān)于汪為民是否拖欠了這80名職工的社保金，是否非法解除陳紅紅等46名職工的勞動關(guān)系，屬勞動爭議，系另一法律關(guān)系，這80名職工均未向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，故經(jīng)計(jì)委認(rèn)為汪為民非法解除陳紅紅等46名職工勞動關(guān)系，并拖欠80名職工社保金的主張不予支持。根據(jù)合同約定，汪為民應(yīng)在合同生效后一次性付清20萬元首付款，雙方合同生效已近四年，汪為民仍欠5萬元轉(zhuǎn)讓首付款，經(jīng)計(jì)委曾于2002年8月26日向汪為民發(fā)函催討，因此汪為民缺乏履行誠意，經(jīng)計(jì)委主張解除合同應(yīng)予準(zhǔn)許。汪為民據(jù)合同書所取得的化驗(yàn)機(jī)廠現(xiàn)有資產(chǎn)(含化驗(yàn)機(jī)廠的對外債務(wù))應(yīng)返還給經(jīng)計(jì)委，經(jīng)計(jì)委應(yīng)返還汪為民收取的15萬元購買款，由于造成合同違約的主要責(zé)任在汪為民，經(jīng)計(jì)委只需返還15萬元款，而無需計(jì)算利息。經(jīng)計(jì)委要求汪為民承擔(dān)經(jīng)營期間化驗(yàn)機(jī)廠50萬元的折舊，于法無據(jù)，不予支持。據(jù)此，依照《合同法》第八條、第四十四條第二款、第六十條第一款、第九十七條，《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十七條、第二十條的規(guī)定，判決：一、解除雙方當(dāng)事人簽訂的合同書，終止履行。二、汪為民于本判決生效后十日內(nèi)將南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠全部現(xiàn)有資產(chǎn)(含南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠的對外債務(wù))返還給經(jīng)計(jì)委。三、經(jīng)計(jì)委于本判決生效后十日內(nèi)返還汪為民15萬元購買款。四、經(jīng)計(jì)委的其他訴訟請求不予支持。案件受理費(fèi)49390元，經(jīng)計(jì)委承擔(dān)4353元，汪為民承擔(dān)45038元。

　　汪為民上訴稱：上訴人簽訂合同后，積極全面履行了合同義務(wù)，并未構(gòu)成根本性違約，簽訂企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同五年來，上訴人接受并安置了原企業(yè)的全體職工，從未拖欠工資，并為全體在職和內(nèi)退職工辦理了社保，為符合退休條件的職工辦理了退休手續(xù)。根據(jù)合同約定，原灣里區(qū)二輕局自愿借款434243.98元給上訴人，代上訴人支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)。這434243.98元作為上訴人欠灣里區(qū)二輕局的借款。此外，上訴人還支付了現(xiàn)金15萬元，因此，應(yīng)視為上訴人已支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)584342.98元，僅欠轉(zhuǎn)讓費(fèi)5萬元。5萬元轉(zhuǎn)讓費(fèi)未付，與上訴人所支付的轉(zhuǎn)讓費(fèi)相比，無論從數(shù)量上，還是比例上，均不構(gòu)成根本違約，也不影響合同目的實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，被上訴人沒有根據(jù)合同約定，將企業(yè)轉(zhuǎn)讓前承擔(dān)的擔(dān)保之債轉(zhuǎn)給其下屬灣里區(qū)工業(yè)發(fā)展總公司承擔(dān)，5萬轉(zhuǎn)讓費(fèi)并非上訴人不付，雙方就這5萬元的支付及擔(dān)保債務(wù)的轉(zhuǎn)移問題均在進(jìn)行協(xié)商中。綜上，原審法院判決解除合同不妥，請求二審法院撤銷原判，維護(hù)上訴人合法權(quán)益。

　　經(jīng)計(jì)委庭審口頭辯稱：1、上訴人登報(bào)解除與陳紅紅等46名職工的勞動關(guān)系，違反了“勞辦發(fā)(95)179號文”，實(shí)屬非法。原判決認(rèn)定該爭議屬勞動爭議，需通過勞動仲裁解決。我方同意原審法院對該爭議的定性以及爭議解決途徑和程序的認(rèn)定，但我方要求法院查明上訴人是否非法解除與陳紅紅等46人的勞動爭議，而是要求以此調(diào)查結(jié)果，作為確認(rèn)上訴人違約，侵害了職工合法權(quán)益行為的依據(jù)。上訴人解除46名職工勞動關(guān)系的目的是為了占有每人7506元的職工安置補(bǔ)償費(fèi)。2、上訴人長期拖欠職工社保金，嚴(yán)重違約。企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓時，全部在冊職工為163人(不含劉茶花等24個當(dāng)時已退休的職工)。上訴人直到起訴后才為蔡久仁等68人和劉茶花等37人，共105人辦理社保。劉茶花等37位退休職工中，包含了企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓前就已退休的劉茶花等24人。而對于陳紅紅等46人在上訴人非法解除勞動關(guān)系前，企業(yè)長期拖欠的社會保險，確未辦理和繳納。對于廖小英等34人的社保問題，因上訴人對該34人在冊職工身份的否認(rèn)，上訴人更是未予問津。事實(shí)證明，上訴人長期拖欠職工社保金，違約情節(jié)、后果均特別嚴(yán)重。3、上訴人還未按約支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)。根據(jù)合同約定，634243.98元轉(zhuǎn)讓款一次性支付，而非分期付款。原判認(rèn)定首付款20萬元，是缺乏事實(shí)依據(jù)的。對于合同中約定434243.98元暫借款，我方認(rèn)為出借該款的前提，必須是收到634243.98元轉(zhuǎn)讓款總額之后。上訴人訴稱其與我方之間是借貸關(guān)系，因其未按約支付全部轉(zhuǎn)讓款，而未予確立和履行。由此可見，上訴人在受讓企業(yè)近五年的時間內(nèi)，僅一次性支付15萬元轉(zhuǎn)讓款，還不到應(yīng)付款的四分之一，已嚴(yán)重違反了合同約定。請求二審法院駁回上訴，維持原判。

　　經(jīng)審理查明：1998年11月3日，灣里區(qū)二輕局向區(qū)政府作了《關(guān)于對南昌化驗(yàn)制樣機(jī)廠進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓情況的匯報(bào)》，其中對634243.98元轉(zhuǎn)讓價格進(jìn)行了詳細(xì)說明：總資產(chǎn)7375922.15元，總負(fù)債為4967440.17元，用于有償轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)為2408481.98元。扣除職工安置補(bǔ)償費(fèi)1223478元(該廠現(xiàn)有職工163人，全部由買主接收，妥善安置工人，并繼續(xù)為職工辦理社會保險，保障職工的集體所有制待遇。為此，擬從購買的收入中劃出一塊資金給買主作為補(bǔ)償。補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按勞動部門的有關(guān)精神，以每人每月280.50元計(jì)三年，即每安置一人給補(bǔ)償費(fèi)7506元，安置全部職工的補(bǔ)償費(fèi)為1223478元)、離退休職工醫(yī)療費(fèi)136000元后，剩余資產(chǎn)即轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)為1049008.98元，優(yōu)惠土地出讓金256760元和用水用電權(quán)158000元共計(jì)414760元后，轉(zhuǎn)讓收益為634243.98元。被上訴人以此匯報(bào)證實(shí)汪為民接受的在冊職工為163人，卻只是為81人辦理了社保(包括蔡久仁等68人和99年企業(yè)轉(zhuǎn)讓后退休人員13人)，至今尚欠82名工人社保未交，卻占有了這82名工人每人7506元的安置費(fèi)。但汪為民庭審辯稱，合同簽訂時，其只是接收了132名職工，廖小英等30余人并非工廠職工，二輕局的匯報(bào)材料只是他們單方的算帳，對此不予認(rèn)可。

　　還查明：一審宣判后，汪為民繼續(xù)為蔡久仁等68人交納了社保金，養(yǎng)老保險交至2003年11月，失業(yè)保險交至2003年第3季度，工傷、生育保險交至2003年9月。原審法院查明的其他事實(shí)屬實(shí)。

　　二審法院認(rèn)為，灣里區(qū)二輕局與汪為民簽訂的企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容、形式合法，并經(jīng)政府職能部門審批，應(yīng)認(rèn)定有效。合同簽訂后，汪為民只是在職工退休時一次性繳清社保金并辦理退休手續(xù)，這與合同約定不相符，汪為民確實(shí)存在違約行為。但在審理過程中，汪為民主動為105名職工辦理了社會保險和退休手續(xù)，表明其有履約誠意，并非拒不履行合同。經(jīng)計(jì)委主張除上述105名職工外，還有80名職工汪為民未為其繳納社保金，同時主張汪為民非法解除陳紅紅等46名職工的勞動關(guān)系。本院認(rèn)為，根據(jù)我國勞動法的規(guī)定，汪為民是否拖欠80名職工的社保金，是否非法解除陳紅紅等46名職工的勞動關(guān)系，屬用工單位與職工個人之間的勞動爭議，首先應(yīng)由勞動仲裁解決。至今為止，這些職工均未向勞動爭議仲裁部門申請仲裁，法院不能代替勞動仲裁部門作出認(rèn)定，因此對經(jīng)計(jì)委的上述主張，本院不予采納，根據(jù)合同約定，汪為民應(yīng)在合同生效后一次性付清20萬元首付款，雙方合同生效已近五年，汪為民仍欠5萬元轉(zhuǎn)讓首付款，經(jīng)計(jì)委曾于2002年8月向汪為民發(fā)函催討，原審法院依此判決解除合同并無不妥，應(yīng)予維持。二審法院做出了駁回上訴，維持原判的判決。

　　二、評析

　　本案是一起因企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同中約定勞動關(guān)系，相對人因權(quán)益保障問題上訪迫使原告行使解除權(quán)的原因而被解除的案件。《合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律的約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。依法成立的合同，受法保護(hù)。”本院原審、二審均認(rèn)定，原、被告之間簽訂的企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同為有效合同應(yīng)受法律保護(hù)。合同簽訂后，至原告起訴時近四年，原告認(rèn)為被告不認(rèn)可163名在冊職工，否認(rèn)其中在冊的34名和非法解除的46名計(jì)80名職工的社保金不履行而違約，行使解除權(quán)，要求解除合同，返還財(cái)產(chǎn)賠償損失。被告認(rèn)為其只是接收了132名職工，廖某等30余人并非本企業(yè)職工，原告的匯報(bào)材料是單方的算帳，解除陳某等46名職工符合《勞動法》25條規(guī)定，并為全體在職和內(nèi)退職工辦理了社保，為符合退休條件的辦理了退休手續(xù)沒有違約，另外其5萬元首期轉(zhuǎn)讓費(fèi)并非不付，因原告也未履行合同約定某項(xiàng)義務(wù)的因素均在進(jìn)行協(xié)商中，并不構(gòu)成根本違約，不符合解除合同條件，要求撤銷原判。法院認(rèn)為，被告是否拖欠80名職工的社保金，是否非法解除46名職工的勞動關(guān)系，屬于勞動爭議，法院不能代替仲裁，原告這一主張不予支持，被告因輕微違約，其企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同判決解除。

　　對于合同的解除問題，《合同法》規(guī)定了兩種解除的途徑：一是合同雙方當(dāng)事人協(xié)商解除;二是由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)依照法定程序解除。前一種是合同當(dāng)事人在平等自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成一致意見后解除合同;后一種是在合同當(dāng)事人協(xié)商解除合同不成的情況下，通過法律和仲裁程序，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)依法行使合同的解除權(quán)解除合同。本案就屬第二種情況。

　　法院在行使合同的解除權(quán)時，應(yīng)慎重處理。因?yàn)椤逗贤�法》的主要目的就是要保證維護(hù)市場交易的安全，充分保護(hù)好合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。我們知道依法成立的合同是受法律的保護(hù)的，當(dāng)事人必須善意地去完全履行，一般不得隨意變更和解除。因履行合同發(fā)生糾紛后，一方向人民法院行使解除合同的請求權(quán)和請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的，法院應(yīng)認(rèn)真查明事實(shí)，全面綜合考慮分析合同的解除的各種因素，多做當(dāng)事人的調(diào)解工作。如果確實(shí)符合法律規(guī)定的解除條件，應(yīng)當(dāng)依法予以解除，以免再產(chǎn)生其他糾紛和問題，切實(shí)維護(hù)交易安全。若合同被解除后，合同的后續(xù)問題依當(dāng)事人的請求應(yīng)一并解決。對此問題，《合同法》第九十七條有明確的規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。

　　筆者認(rèn)為，確定本案是否解除《企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同》，原被告雙方承擔(dān)互相返還的責(zé)任，首先應(yīng)當(dāng)分析雙方約定的內(nèi)容及彼此間法律關(guān)系性質(zhì)。

　　根據(jù)雙方的企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同，被告占有并使用原告提供的本企業(yè)生產(chǎn)區(qū)土地使用權(quán)、廠房、設(shè)備、其它生產(chǎn)資料和南昌門市部及“擊環(huán)牌”商標(biāo)等總資產(chǎn)700萬余元，減去債務(wù)凈資產(chǎn)240萬余元，扣除安置補(bǔ)償?shù)仁Ｓ鄡糍Y產(chǎn)104萬余元，再減掉土地出讓金41萬余元，確定63萬余元轉(zhuǎn)讓款，而享有本企業(yè)全部資產(chǎn)，同時亦應(yīng)負(fù)有接收本企業(yè)現(xiàn)有職工163人和已退休24人計(jì)187人的義務(wù)。這在原告向政府匯報(bào)情況材料或二審查明中不難看出，該廠現(xiàn)有職工163人(其中在崗140人，內(nèi)退20人，請假3人)，退休24人，全部由買主(受讓)接收，妥善安置工人的工作，并繼續(xù)為職工辦理社會保險，保障職工的集體所有制待遇。為此，擬從購買的收入中劃出一塊資金給買主作為補(bǔ)償。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)按勞動部門(社保)的有關(guān)精神，以每人每月208.50元計(jì)三年，即安置一人給補(bǔ)償費(fèi)7506元，安置全部職工的補(bǔ)償費(fèi)為120萬余元。這符合雙方在企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同第二項(xiàng)約定，被告接收本企業(yè)的全部在冊職工，亦應(yīng)負(fù)有繳納職工社保金的義務(wù)，同時買主享有用工自主權(quán)和依法處置違紀(jì)職工的權(quán)利。問題在于：二級法院均認(rèn)為，被告主動為105名職工辦理了社保金和退休手續(xù)，對原告主張被告是否拖欠80名職工的社保金，是否非法解除46名職工的勞動關(guān)系，屬用工單位與職工個人之間的勞動爭議，首先應(yīng)由勞動仲裁解決，至今為止，這些職工均未向勞動爭議仲裁部門申請仲裁(后于2004年8月3月仲裁97名職工由被告繳納社保金到至2003年12月)，法院不能代替勞動仲裁部門作出認(rèn)定，因此對原告的主張不予采納。我認(rèn)為這一意見不妥當(dāng)，應(yīng)從如下三方面來分析。

　　第一，應(yīng)當(dāng)肯定在冊職工職數(shù)187人，不需要勞動仲裁作出認(rèn)定的問題。雖然雙方簽訂的有償轉(zhuǎn)讓合同第二項(xiàng)只是約定被告接收本企業(yè)的全部在冊職工(包括在職、請假、內(nèi)退和退休職工)，沒有具體的職工職數(shù)，但是1998年11月3日原告向政府作出《關(guān)于對本企業(yè)進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓情況的匯報(bào)》中講得很明確，根據(jù)該廠現(xiàn)任法人代表(被告)的意向，經(jīng)過較為深入細(xì)致的工作后，開會討論了轉(zhuǎn)讓事宜，現(xiàn)有職工163人(其中在崗140人，內(nèi)退20人，請假3人)。然而，被告認(rèn)為只是接收了132名，廖某等30余名并非本企業(yè)職工，匯報(bào)材料只是原告單方的算帳，對此不予認(rèn)可。筆者認(rèn)為，這是當(dāng)事人對合同產(chǎn)生誤解所致，因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的相關(guān)規(guī)定，參照企業(yè)改制相關(guān)文件精神規(guī)定，企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定、三分之二職工表決通過、上報(bào)審批、簽訂合同等法定環(huán)節(jié)均要一一落實(shí)，匯報(bào)材料中確定本企業(yè)職工職數(shù)是資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定、三分之二職工表決通過的法定環(huán)節(jié)，也是上報(bào)政府體改委審查批準(zhǔn)的主要依據(jù)，如果被告否認(rèn)原告向政府匯報(bào)材料明確的職工職數(shù)，等于全盤否認(rèn)雙方對整個企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同簽訂的法定環(huán)節(jié)。因此該187名職工職數(shù)與本企業(yè)幾十年形成勞動關(guān)系的勞動者，原、被告以有償轉(zhuǎn)讓合同形式約定全部在冊職工由被告接收，并依法保障其合法權(quán)益，享有集體所有制企業(yè)職工待遇，不得把任何職工推向社會，體現(xiàn)了雙方以人為本、和諧社會的意思表示。合同簽訂后，履行期間，被告不認(rèn)可在冊34名職工和解除46名職工計(jì)80名職工職數(shù)，顯然是被告違反合同約定的義務(wù)，或者使原告方訂立合同的目的難以實(shí)現(xiàn)。據(jù)此可見，被告不接收這80名職工職數(shù)，導(dǎo)致部分職工集體上訪為主要原因力，使原告訂約目的不能達(dá)到，因此原告可以解除或終止合同，不需要勞動仲裁作出認(rèn)定。

　　第二，應(yīng)當(dāng)肯定被告拖欠80名職工社保金，不需要勞動仲裁作出認(rèn)定的問題。我國社會保險是指勞動者因年老、傷病、殘廢、生育、死亡造成勞動能力喪失或者失去職業(yè)崗位等客觀情況導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)困難而從國家和社會獲得補(bǔ)償和物質(zhì)幫助的保障制度。職工的社會保險是強(qiáng)制性保險。勞動法第73條規(guī)定：“勞動者因退休、患病、負(fù)傷、因工傷殘或者患職業(yè)病、失業(yè)、生育，依法享受社會保險待遇”。前面講了187名職工是本企業(yè)幾十年來形成的勞動者，由被告接收，除24名職工已退休外，剩余163名職工，按每人7506元享有三年期限安置補(bǔ)償費(fèi)。對此，根據(jù)勞動法精神規(guī)定參照合同約定，其中80名職工要實(shí)現(xiàn)的也是合同約定的勞動法所規(guī)定的職工享受社會保險的權(quán)利，以三年計(jì)算，每人平均7506元，共計(jì)60萬元，由買方(受讓)人即本案被告履行，并且這60萬余元已經(jīng)是原告給付了的資產(chǎn)，或者確定了資金來源，僅是被告如何變現(xiàn)繳納到勞動社會保障局的問題，合同約定明確，不存在被告不認(rèn)可的情形，否則，轉(zhuǎn)讓價款將有63萬加上60萬等于123萬余元由被告支付的義務(wù)。然而，被告在履行合同或在訴訟期間，僅為本企業(yè)105名職工繳納了社保金，其中包括原已退休的24名和履行合同期間職工達(dá)到法定年齡，被告為其辦理退休的13名，剩余82名(可能含被告本人和股東張某兩名)或80名職工仍然沒有繳納社保金。被告不認(rèn)可甚至拒繳不符合法律法規(guī)和合同約定。筆者認(rèn)為，這80名職工尚未上班工作，也就不存在享有工傷保險待遇項(xiàng)目，僅僅享有養(yǎng)老保險和失業(yè)保險二類待遇，女職工加一類生育保險為三類待遇。被告是否有理由拒交第四年以后這80名職工的社保金，值得探討，但是合同約定三年期限職工社保金不屬于勞動爭議，不需要通過勞動仲裁，法院可以確認(rèn)，三年后不在合同約定之內(nèi)，與本案無關(guān)。

　　第三，應(yīng)當(dāng)肯定被告解除46名職工的勞動關(guān)系，不符合法律法規(guī)及合同約定的問題。所謂勞動關(guān)系是指企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，即用人單位與勞動者明確雙方權(quán)利和義務(wù)確立勞動關(guān)系的勞動合同。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同，勞動合同是確立勞動關(guān)系的法律形式。本案中，原、被告一方以本企業(yè)轉(zhuǎn)讓的形式將本企業(yè)全部職工約定給另一方妥善安排工作，保障本企業(yè)全部職工合法權(quán)益，另一方同時享有用工自主權(quán)和依法處置違紀(jì)職工的權(quán)利，是否屬于勞企之間形成的勞動合同或者集體合同，或者附條件成立的企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同，確實(shí)值得進(jìn)一步探討，但就本案作兩方面分析：一方面被告解除46名職工，顯然不符合《勞動法》第25條規(guī)定，因勞動者不符合錄用條件或者有嚴(yán)重過錯或觸犯刑律，用人單位可隨時通知勞動者解除勞動合同，即勞動者下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的;(四)被依法追究刑事責(zé)任的。根據(jù)這一規(guī)定，勞動者有上述情形這一的，用人單位無須以任何形式提前通知勞動者，即可以同勞動者解除合同。另一方面被告根據(jù)經(jīng)營需要，行使用工自主權(quán)，為了自身發(fā)展，減少成本和費(fèi)用，采取變通措施減員增效，即未與原告協(xié)商，也未征求本企業(yè)職代會(工會)意見，更未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，終止46名勞動者的勞動關(guān)系或勞動合同，導(dǎo)致職工集體上訪，是規(guī)避法定義務(wù)和勞動行政部門監(jiān)管的行為，也是一種嚴(yán)重違反合同約定的行為。筆者認(rèn)為，本案被告幾十年來擔(dān)任本企業(yè)的廠長，對本廠在冊職工應(yīng)視一目了然，不排除部分職工有冊無人或者幾年、十幾年來不在本企業(yè)工作的情況，但被告未注意到本合同的前提是187名職工整體勞動法律關(guān)系的建立，有著勞動法律事實(shí)的存在，不易逐名或幾十名解除職工，我認(rèn)為合同已經(jīng)訂立，并已生效，被告行使用工自主權(quán)時，可采取以下幾種措施。一是與原告進(jìn)一步協(xié)商核對處理在冊未來工作勞動或者有冊無名的人員，從而形成補(bǔ)充協(xié)議，再次確定職工職數(shù);二是與勞動行政管理部門聯(lián)系，查找每個勞動者職工的履歷檔案，依法處理此類職工;三是等待合同三年繳納社保金期間屆滿或停繳三年后的社保金，讓勞動者職工自動前來本企業(yè)協(xié)商解除勞動關(guān)系事宜，不必公告、登報(bào)，達(dá)到雙贏效果;四是參照國務(wù)院第111號令《國有企業(yè)富余職工安置規(guī)定》第12條“合同沒有約定的，企業(yè)對被提前解除勞動合同的職工，按照其在本企業(yè)工作的年限，工齡每滿1年，發(fā)給相當(dāng)于本人1個月標(biāo)準(zhǔn)工資的補(bǔ)償費(fèi)”之規(guī)定處理。

　　企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同被法院認(rèn)定不能再繼續(xù)履行而被解除后，對原告提供本企業(yè)生產(chǎn)區(qū)土地使用權(quán)、廠房、設(shè)備、其它生產(chǎn)資料和擊環(huán)牌商標(biāo)等全部現(xiàn)有資產(chǎn)(含對外債務(wù))由被告返還，對被告交付15萬元轉(zhuǎn)讓款由原告返還，當(dāng)事人雙方是能夠且容易做到。但是，返還全部現(xiàn)有資產(chǎn)的具體內(nèi)容、日期、數(shù)額不夠清楚明確，導(dǎo)致二個主要問題因既判力原因，難于維護(hù)本企業(yè)和被告的權(quán)益。在本企業(yè)方面：一是本企業(yè)認(rèn)為擊環(huán)牌商標(biāo)是本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)，是被告應(yīng)當(dāng)返還的范疇沒有返還，經(jīng)過訴訟因本案既判力因素，法定判定歸被告占有、使用，顯屬不當(dāng);二是本企業(yè)認(rèn)為在本案一、二審之間，被告以個人或其所擁有的公司或不合手續(xù)的開支40萬余元，屬返還范疇沒有返還，經(jīng)過訴訟也因本案既判力和主體資格因素，法院判定駁回本企業(yè)起訴。在被告方面：顯然合同的解除也不是被告所期望的，況且合同解除對被告來說也是一筆損失，最起碼在本案判決后，本企業(yè)97名職工(包括解除的42名)向勞動仲裁申請追繳數(shù)年社保金，也因既判力因素，仲裁裁決第三人(本案被告)分別繳納自1997年10月至2003年12月六年社保金100萬元左右，后向法院訴訟，法院判定駁回第三人(本案被告)起訴。因此，企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓合同中勞企關(guān)系問題的確值得探討。

延伸閱讀：勞動法全文、勞動合同法全文

更多勞動法內(nèi)容盡在勞動法律網(wǎng)http://www.719521.com