實發(fā)工資少于合同工資 經(jīng)濟補償金的計算
導讀:根據(jù)勞動爭議舉證責任的分配原則,當工資發(fā)生爭議時,應當作出有利于勞動者的判斷。當實發(fā)工資低于勞動合同約定工資水平時,應以勞動合同約定工資作為計算經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)。
一般情況在實務中,這種現(xiàn)象很少見。但現(xiàn)實生活中卻存在這種情況,那這種情況該怎么處理?有一些人認為,應該以勞動合同約定的工資標準計發(fā)。理由是勞動合 同中的約定屬于訂立勞動合同過程中的締約行為,且這種行為系當事人真實意思表示,不違反有關法律法規(guī)規(guī)定,應是有效約定,雙方均應按約履行。再者,用人單 位沒有依照約定的工資標準支付勞動者工資,也是一種違法行為。另外,根據(jù)勞動爭議舉證責任的分配原則,當工資發(fā)生爭議時,應當作出有利于勞動者的判斷。因 此,當實發(fā)工資低于勞動合同約定工資水平時,應以勞動合同約定工資作為計算經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)。
另一種意見認為,雖然勞動合同對工資水平作出約定,但在實際履行過程中,對實發(fā)的工資標準,雙方也沒有發(fā)生爭議,勞動者也沒有提出異議,因此,應視為雙方 就工資標準進行了實質上的變更,是對勞動合同內(nèi)容的有效變更。根據(jù)勞動合同法規(guī)定,在計算解除勞動合同計算經(jīng)濟補償金時應以職工解除或終止前十二個月的平 均工資作為計發(fā)基數(shù)。因此,這種情況應以實發(fā)工資計算經(jīng)濟補償金。筆者的傾向性意見是適用第二種意見,但要以應發(fā)工資計發(fā)。
勞動合同法實施條例第二十七條對此作了進一步的規(guī)定,該條規(guī)定,勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的,按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。根據(jù)這條規(guī)定,也解決了困擾人們的一個問題,即經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)是以應發(fā)工資還是以實發(fā)工資為準。