案情簡介：2008年12月份金某開始在白溝某二期工地上班。該白溝某二期的開發(fā)商是xxxx有限公司，建筑商是xxxx建筑工程有限公司。當時xxxxx建筑工程有限公司并沒有和金某簽訂勞動合同，12月26日金某在上班拆模板時掉下摔傷，經(jīng)手術治療現(xiàn)仍然下半身無知覺、大小便失禁，現(xiàn)正在治療中。本律師作為代理人參與了本案的訴訟。

　　法律文書：

　　仲裁申請書

　　申請人：金某 性別：男 民族：漢族 地址：xxxxx村 身份證號碼：xxxxxx 電話：xxxxx

　　被申請人：xxxxx建筑工程有限公司

　　法定代表人：xx 電話：xxx 地址：xxxxx

　　仲裁請求：請求確認申請人與被申請人的勞動關系。

　　事實與理由：

　　2008年12月份申請人開始在白溝某二期工地上班。該白溝某二期的開發(fā)商是xxxx有限公司，建筑商是xxxx建筑工程有限公司。當時被申請人并沒有和申請人簽訂勞動合同，12月26日申請人在上班拆模板時掉下摔傷，經(jīng)手術治療現(xiàn)仍然下半身無知覺、大小便失禁，現(xiàn)正在治療中。

　　自事故發(fā)生這么長的時間，被申請人并沒有履行其用人單位的職責即對申請人的意外傷害進行工傷認定的申請等，只是支付醫(yī)藥費用到了2009年4月份，以后就不再支付任何的費用。因此申請人也并未享受到相應的工傷待遇。

　　申請人的家庭情況非常困難，上有年近70歲的父母需要贍養(yǎng)，下有兩個十幾歲的孩子需要撫養(yǎng)，申請人系家里的主要勞動力及唯一的經(jīng)濟來源，可是現(xiàn)在卻要面臨終生癱瘓在床、生活不能自理的凄慘生活，這讓原本就困難的家庭如何承擔如此重大的變故及負擔?原本還以為用工單位會承擔相應的責任，可是被申請人的作為實在讓人無法接受。不得已申請人找到了白溝鎮(zhèn)政府，鎮(zhèn)領導指示由白溝勞動分局協(xié)調(diào)解決，雖經(jīng)白溝勞動分局多次調(diào)解，并對被申請人下達了罰款200萬元人民幣的處罰決定書，但被申請人仍然不出錢給申請人治療，只同意一次性賠償申請人十幾萬元。由于被申請人的賠償太少，申請人的家人無數(shù)次往返白溝、白溝?白洋淀溫泉城管委會、保定市勞動局及北京與公司進行協(xié)調(diào)。這些往返的費用再加上在北京醫(yī)院自己墊付的醫(yī)藥費好幾萬元，使原本困難的家庭增加了更沉重的負擔，且申請人現(xiàn)在已經(jīng)無處借錢。

　　現(xiàn)申請人為了維護自己的合法權益，特申請勞動仲裁，請求貴仲裁委員會確認勞動關系及裁定被申請人給付申請人各種工傷賠償費用。

　　此致

　　保定市勞動爭議仲裁委員會

　　申請人:金某

　　2009年8月5日

　　保定市勞動爭議仲裁委員會

　　裁決書

　　保勞仲案字[2009] 479號

　　申請人:金某，男，漢族，身份證號碼:xxxx，住xxxx村

　　委托代理人:要鴻志，河北亞華律師事務所，律師

　　金某某，申請人父親

　　被申請人:xxxx建筑工程有限公司

　　法定代表人:xx，經(jīng)理

　　委托代理人:xx，河北某律師事務所，律師

　　張某，xxxx建筑工程有限公司，職工

　　案由:確認勞動關系爭議

　　仲裁請求:申請確認與被申請人之間存在勞動關系。

　　申請人訴稱:2008年12月申請人開始在xxxx建筑有限公司白溝某二期工地上班，被申請人未和申請人簽訂勞動合同。12月26日申請人在上班拆模板時不慎掉下摔傷，經(jīng)手術治療現(xiàn)仍然下半身無知覺、大小便失禁。2009年4月因六建公司不再出醫(yī)療費為申請人治療，白溝鎮(zhèn)領導指示由白溝勞動分局協(xié)調(diào)解決，雖經(jīng)多次調(diào)解，并對六建公司下達了罰款200萬元人民幣的處罰決定書，但六建公司仍不再為申請人支付醫(yī)療費，只同意一次性賠償我十幾萬元，申請人現(xiàn)在在北京醫(yī)院自己墊付的醫(yī)藥費就有好幾萬，且自申請人摔傷后公司不再支付申請人工資，也沒有指派護理人員，一直由家人照顧申請人，為了維護申請人的合法權益特申請仲裁，要求確認勞動關系。

　　被申請人辯稱:xxxx建筑有限公司未招用金某為工人，被申請人沒有對申請人進行勞動管理、指揮、監(jiān)督，未對申請人支付過工資，申請人未向六建公司提供過有償勞動，故雙方不存在勞動關系。

　　本委依法組成仲裁庭進行了審理，經(jīng)審理查明:申請人2008年12月11日由趙某、洪某介紹到李某(自然人)所承包的被申請人承攬的白溝某工地上班，雙方未按國家法律規(guī)定簽訂書面的勞動合同。被申請人與李某于2008年4月5日簽訂有《建筑安裝工程施工合同》。趙某當庭作證，證明申請人給李某干活。且申請人出具了白溝勞動部門于2009年5月19日16時30分至17時20分所作《勞動保障監(jiān)察調(diào)查詢問筆錄》，內(nèi)容中顯示申請人系在被申請人白溝某二期工地上班。

　　本委認為:被申請人將白溝某二期工程發(fā)包給自然人李某，依據(jù)勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部【2005 】12號)第四條之規(guī)定:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任”。故本委對申請人要求確定勞動關系的主張予以支持。

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條、((關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條(勞社部發(fā)[2005]12號)之規(guī)定，裁決如下:

　　申請人與被申請人之間存在勞動關系。

　　如不服本裁決，可自收到本裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法

　　院起訴。逾期不起訴，本裁決書具有法律效力。

　　仲裁員：xxx

　　年 月 日

　　金某工傷賠償項目(二級傷殘)

　　金某現(xiàn)年38歲，到退休60歲還有22年。

　　一、 一次性傷殘補助金：22(月)×2100(元/月)=46200

　　元

　　【依據(jù)《工傷保險條例》第三十三條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關系，退出工作崗位，享受以下待遇：(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：一級傷殘為24個月的本人工資，二級傷殘為22個月的本人工資，三級傷殘為20個月的本人工資，四級傷殘為18個月的本人工資;】

　　二、 傷殘津貼：2100(元/月)×85%×12(月)×22(年)=471240

　　元

　　【依據(jù)《工傷保險條例》第三十三條：(二)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標準為：一級傷殘為本人工資的90%，二級傷殘為本人工資的85%，三級傷殘為本人工資的80%，四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額;

　　三、 養(yǎng)老保險：2100(元/月)×28%×12(月)×22(年)

　　=155232元

　　【依據(jù)《工傷保險條例》第三十三條：(三)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。 】

　　四、 護理費： 24756(元)×40%×22(年)=217852元

　　【依據(jù)《工傷保險條例》第三十二條：工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。

　　生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付，其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。】

　　以上賠償費用共計890524元。

　　相關勞動法規(guī)規(guī)章：

　　河北省勞動和社會保障廳關于調(diào)整農(nóng)民工一次性享受工傷保險長期待遇標準有關問題的通知

　　冀勞社[2007]59號

　　各設區(qū)市勞動和社會保障局，各擴權縣人事勞動和社會保障局：

　　為切實保障農(nóng)民工工傷保險權益，根據(jù)省勞動保障廳《關于農(nóng)民工參加工傷保險有關問題的意見》(冀勞社[2004]95號，以下簡稱《意見》)，因工受傷達到1-4級的農(nóng)民工和因工死亡的農(nóng)民工供養(yǎng)親屬可選擇一次性享受長期待遇，其標準“由省勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用等情況適時向省政府提出調(diào)整意見”的規(guī)定，經(jīng)省政府同意，現(xiàn)就我省農(nóng)民工一次性工傷保險長期待遇支付標準調(diào)整有關問題通知如下，請認真貫徹執(zhí)行。

　　一、調(diào)整后的計算辦法：

　　(一)滿16周歲不滿30周歲傷殘等級一級的為161個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;二級為140個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;三級為118個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;四級為97個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

　　(二)滿30周歲不滿50周歲傷殘等級一級的為108個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;二級為97個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;三級為86個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;四級為76個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

　　(三)滿50周歲以上傷殘等級一級的為86個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;二級為76個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;三級為65個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;四級為54個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

　　(四)因工死亡農(nóng)民工供養(yǎng)親屬一次性領取供養(yǎng)親屬撫恤金的支付標準為：配偶為54個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;其他供養(yǎng)親屬為33個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;其中子女(含弟、妹)按照年滿18周歲終止領取的供養(yǎng)余年，每供養(yǎng)1年支付4個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

　　供養(yǎng)親屬有數(shù)人的，按上述標準一次性支付總額不超過108個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

　　二、認真抓好相關標準的調(diào)整工作

　　各級勞動保障部門要高度重視農(nóng)民工工傷保險工作，提高對維護農(nóng)民工工傷權益的認識，抓好農(nóng)民工相關待遇的調(diào)整工作，切實加強領導，統(tǒng)籌謀劃，精心組織，抓緊抓好。

　　三、新標準的實施范圍和時

　　2008年1月1日以后受到事故傷害或者患職業(yè)病被認定為工傷的農(nóng)民工及其符合享受撫恤金條件的供養(yǎng)親屬，本人自愿選擇一次性享受長期待遇的，適用本通知。

　　河北省勞動和社會保障廳

　　二〇〇七年十月二十五日

　　關于農(nóng)民工參加工傷保險有關問題的通知

　　勞社部發(fā)[2004]18號

　　各省、自治區(qū)、直轄市勞動和社會保障廳(局)：

　　為了維護農(nóng)民工的工傷保險權益，改善農(nóng)民工的就業(yè)環(huán)境，根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，從農(nóng)民工的實際情況出發(fā)，現(xiàn)就農(nóng)民工參加工傷保險、依法享受工傷保險待遇有關問題通知如下：

　　一、各級勞動保障部門要統(tǒng)一思想，提高認識，高度重視農(nóng)民工工傷保險權益維護工作。要從踐行“三個代表”重要思想的高度，堅持以人為本，做好農(nóng)民工參加工傷保險、依法享受工傷保險待遇的有關工作，把這項工作作為全面貫徹落實《工傷保險條例》，為農(nóng)民工辦實事的重要內(nèi)容。

　　二、農(nóng)民工參加工傷保險、依法享受工傷保險待遇是《工傷保險條例》賦予包括農(nóng)民工在內(nèi)的各類用人單位職工的基本權益，各類用人單位招用的農(nóng)民工均有享受工傷保險待遇的權利。各地要將農(nóng)民工參加工傷保險，作為今年工傷保險擴面的重要工作，明確任務，抓好落實。凡是與用人單位建立勞動關系的農(nóng)民工，用人單位必須及時為他們辦理參加工傷保險的手續(xù)。對用人單位為農(nóng)民工先行辦理工傷保險的，各地經(jīng)辦機構應予辦理。今年重點推進建筑、礦山等工傷風險較大、職業(yè)危害較重行業(yè)的農(nóng)民工參加工傷保險。

　　三、用人單位注冊地與生產(chǎn)經(jīng)營地不在同一統(tǒng)籌地區(qū)的，原則上在注冊地參加工傷保險。未在注冊地參加工傷保險的，在生產(chǎn)經(jīng)營地參加工傷保險。農(nóng)民工受到事故傷害或患職業(yè)病后，在參保地進行工傷認定、勞動能力鑒定，并按參保地的規(guī)定依法享受工傷保險待遇。用人單位在注冊地和生產(chǎn)經(jīng)營地均未參加工傷保險的，農(nóng)民工受到事故傷害或者患職業(yè)病后，在生產(chǎn)經(jīng)營地進行工傷認定、勞動能力鑒定，并按生產(chǎn)經(jīng)營地的規(guī)定依法由用人單位支付工傷保險待遇。

　　四、對跨省流動的農(nóng)民工，即戶籍不在參加工傷保險統(tǒng)籌地區(qū)(生產(chǎn)經(jīng)營地)所在省(自治區(qū)、直轄市)的農(nóng)民工，1至4 級傷殘長期待遇的支付，可試行一次性支付和長期支付兩種方式，供農(nóng)民工選擇。在農(nóng)民工選擇一次性或長期支付方式時，支付其工傷保險待遇的社會保險經(jīng)辦機構應向其說明情況。一次性享受工傷保險長期待遇的，需由農(nóng)民工本人提出，與用人單位解除或者終止勞動關系，與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構簽訂協(xié)議，終止工傷保險關系。1至4級傷殘農(nóng)民工一次性享受工傷保險長期待遇的具體辦法和標準由省(自治區(qū)、直轄市)勞動保障行政部門制定，報省(自治區(qū)、直轄市)人民政府批準。

　　五、各級勞動保障部門要加大對農(nóng)民工參加工傷保險的宣傳和督促檢查力度，積極為農(nóng)民工提供咨詢服務，促進農(nóng)民工參加工傷保險。同時要認真做好工傷認定、勞動能力鑒定工作，對侵害農(nóng)民工工傷保險權益的行為要嚴肅查處，切實保障農(nóng)民工的合法權益。

　　勞動和社會保障部

　　二○○四年六月一日

　　律師點評：

　　農(nóng)民外出打工掙錢為的是養(yǎng)家，為的是供養(yǎng)孩子上學，因此再苦再累的活也沒有抱怨。但是有些商家卻利用農(nóng)民工的淳樸、法律知識的匱乏，克扣農(nóng)民工的利益為自己謀求最大的權益，這與國家不斷出臺相關的規(guī)章、規(guī)定來保護農(nóng)民工的合法權益的做法及社會對農(nóng)民工的熱情關注是背道而馳了。本案即為一起典型的侵害農(nóng)民工權益的案例，本律師在詳細的研究了案情，詳細搜集關于保護農(nóng)民工合法權益的相關法律法規(guī)后，最終通過法律途徑保護了當事人金某的合法權益。

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